Moya y Emery por partida doble, con Nicolás Emery y Marga De Matos Pascual, para tratar en el consultorio jurídico de Radio Calvià FM sobre los siguientes temas de la actualidad jurídica laboral:
1. Bonificaciones a las autónomas tras su reincorporación al trabajo por nacimiento de hijo/a, adopción, guarda, acogimiento y tutela. 2. Bonificaciones en la contratación (sector hostelería) 3. Ingreso mínimo vital. 4. ERTEs fuerza mayor total y fuerza mayor parcial, sus implicaciones y consecuencias.
Nicolás Emery fue invitado, en su doble vertiente de gerente del despacho Moya & Emery y como abogado especializado en asesoría y consultoría de empresas, para explicar en el programa 5dies de ib3 tv las principales medidas que puede adoptar una empresa para facilitar la conciliación laboral-familiar de sus trabajadores. Fomento de teletrabajo o las reuniones virtuales, posibilidad de realizar trabajos conjuntos mediante herramientas de software u online, implantación de la jornada contínua o de horarios laborales flexibles, criterios de productividad en lugar de trabajo por horas, etc.
Pues a las que se encuentren incluidas en el Régimen
Especial de los Trabajadores Autónomos (RETA) o en el grupo de cotización
primero del RETA de los Trabajadores del Mar. En este último colectivo se
integrarían:
GRUPO DE COTIZACIÓN PRIMERO RETA TRABAJADORES DEL MAR
1.- Las personas trabajadoras por cuenta ajena o asimiladas retribuidas a salario que realicen alguna de las actividades enumeradas en el Art. 3 ,Ley 47/2015, de 21 de octubre.
2.- Las personas trabajadoras por cuenta propia que realicen alguna de las actividades enumeradas en el Art. 4 ,Ley 47/2015, de 21 de octubre, salvo que proceda su inclusión en otro grupo.
3.- Las personas trabajadoras por cuenta ajena o asimiladas y las personas trabajadoras por cuenta propia o armadores, retribuidos a la parte, que ejerzan su actividad pesquera a bordo de embarcaciones de más de 150 toneladas de registro bruto (TRB).
¿A qué
tipo de cese se refiere el artículo para acceder a las bonificaciones?
No cualquier tipo de cese implica poder bonificarse las
cuotas de autónomo, sino aquellos debidos a:
Nacimiento de hijo/a.
Adopción.
Guarda con fines de adopción, acogimiento,
tutela.
¿Cuándo
se accede a las bonificaciones?
Una vez la trabajadora vuelva a realizar la actividad
cesada u otra por cuenta propia.
¿Hay
algún límite para la aplicación de las bonificaciones?
Sí, las trabajadoras que quieran verse beneficiadas por las
bonificaciones son aquellas que vuelvan a realizar una actividad por cuenta
propia dentro de los 2 años inmediatamente posteriores a la fecha del cese.
¿En
qué consisten estas bonificaciones?
Fijación
en 60€/mes durante los 12 meses siguientes a la fecha de reincorporación a su
cuota por contingencias comunes y profesionales, siempre
que se opte por cotizar por la base mínima establecida en el régimen y en
función de la actividad a realizar (NOTA: La base mínima a día de hoy es de
944,40€).
En
2017 se redujo a 50€ por el artículo 7 de la Ley 6/2017, de 24 de octubre.
En
2018 se volvió a establecer en 60€ por la disposición final 3.6 del Real
Decreto-ley 28/2018, de 28 de diciembre.
Bonificación
del 80% sobre la cuota de contingencias comunes
para aquellas trabajadoras autónomas que opten por una base de cotización
superior a la mínima durante el periodo de los 12 meses
siguientes a la fecha de reincorporación, siendo la cuota a bonificar la que
resulte de aplicar a la base mínima de cotización correspondiente el tipo de
cotización por contingencias comunes vigente en cada momento.
Junto a estas bonificaciones mediante la aprobación del
Real Decreto-Ley 6/2019, de 1 de marzo, aparecieron nuevas bonificaciones no
para los periodos de cese por las situaciones anteriormente expuestas, sino
para los periodos de cese/ descanso en sí.
Concretamente el artículo 7 de este Real Decreto prevé:
A la cotización de las personas
trabajadoras por cuenta propia o autónomos incluidas en el Régimen Especial de
la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos o como
personas trabajadoras por cuenta propia en el grupo primero de cotización del
Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar, durante
los períodos de descanso por nacimiento, adopción, guarda con fines de
adopción, acogimiento, riesgo durante el embarazo o riesgo durante la lactancia
natural, siempre que este periodo tenga una duración de al menos un mes, le
será de aplicación una bonificación del 100 por cien de la cuota de autónomos,
que resulte de aplicar a la base media que tuviera la persona trabajadora en
los doce meses anteriores a la fecha en la que se acoja a esta medida, el tipo
de cotización establecido como obligatorio para trabajadoras y trabajadores
incluidos en el régimen especial de Seguridad Social que corresponda por razón
de su actividad por cuenta propia.
Se
mantienen los colectivos de beneficiarias.
Se
amplían los supuestos bonificados a también “riesgo durante el embarazo o
riesgo durante la lactancia natural”.
Se
condiciona a que la duración sea mínimo de un mes.
La
bonificación es completa (100%) de lo que resulte de aplicar el tipo de
cotización obligatorio correspondiente sobre la base media de los últimos doce
meses anteriores a la fecha de adopción de la medida. En los casos que la
trabajadora llevará menos de 12 meses en alguno de los colectivos beneficiados,
la base media de cotización se hará desde la fecha del alta.
Aspectos a tomar en
consideración:
Hasta
la aprobación del Real Decreto Ley 6/2019, de 1 de marzo, era necesario que para
acceder a las bonificaciones que las autónomas se dieran de bajo tanto en
Hacienda como en el RETA de acuerdo con la interpretación que la Dirección
General de Ordenación de la Seguridad Social hacía del artículo 38 bis del
Estatuto del Trabajador Autónomo.
No obstante, con la aprobación de dicho Real
Decreto, la Dirección cambió su criterio al indicar que cuando se hablaba de “cese
o cese de actividad”, no debía entenderse como baja de autónomo en
RETA.
La aplicación de dichas bonificaciones pese a que la disposición final segunda apartado 3 establece que entrará en vigor el día primero del mes siguiente al de su publicación en el BOE, es decir, el 1 de abril, se aplica con carácter retroactivo a 1 de enero, con lo cual aquellas autónomas que volvieron al trabajo a partir del 1 de enero de 2019 se verán bonificadas, siendo la tesorería la que de oficio las identificará para proceder a la devolución de las cuotas pagas indebidamente.
El importe máximo de la subvención será de 1.000 Euros por persona solicitante, independientemente que se
soliciten ayudas para las dos líneas
BENEFICIARIOS
Las personas físicas dadas de alta de autónomos y las empresas de cinco o menos trabajadores, cualquiera que sea su forma jurídica, válidamente constituidas en el momento de presentación de la solicitud, que desarrollen en la isla de Mallorca alguna de las actividades económicas previstas en la convocatoria.
OBJETO
El objeto de esta
convocatoria es fijar las condiciones que regulan la concesión de ayudas
destinadas a paliar el impacto derivado de la crisis sanitaria ocasionada por
el COVID-19, en relación con las personas físicas autónomas y las empresas de
cinco o menos trabajadores.
Los gastos
subvencionables son las derivadas de acciones generales y específicas de
prevención para adaptar la actividad económica a la Orden SND/388/2020, de 3 de mayo, y
para la adecuación a los nuevos hábitos de consumo.
LINEAS DE ACTUACION SUBVENCIONABLES
Línea 1
Productos sanitarios,
elementos para adaptar el local a las limitaciones de contacto físico,
formación y consultoría para el cumplimiento de los protocolos de seguridad y
el establecimiento de las medidas para la reducción de los riesgos
higiénico-sanitarios ante el COVID-19 recomendadas para la actividad.
Productos de protección individual: mascarillas quirúrgicas, mascarillas FFP1, mascarillas FFP2, mascarillas FFP3, mascarillas con filtro de partículas, guantes de protección, gafas de protección, pantallas faciales, ropa de protección y gel hidroalcohólico.
Productos de
protección en el local: viricidas, geles desinfectantes de superficies,
mamparas, biombos o elementos similares.
Productos de señalización en el local: vinilos,
cinta americana, pegatinas de suelo, etc.
Formación en
prevención de riesgos y medidas de seguridad y protección ante el COVID-19 y
consultoría para implantar protocolos sanitarios.
Obtención del sello oficial de “comercio seguro” como muestra de compromiso de cumplimiento para generar confianza en el mercado u otro sello oficial reconocido por el Ministerio de Sanidad establecido específicamente para la actividad.
Línea 2
Herramientas tecnológicas necesarias para adaptar la actividad a los nuevos hábitos de consumo y digitalizar la promoción o las ventas: ordenador, tableta, programa de gestión de clientes, apps de control de aforo, entre otros.
También serán
subvencionables, los equipos de limpieza y desinfección de productos,
superficies y espacios.
PLAZO DE PRESENTACIÓN DE LAS
SOLICITUDES
El plazo para presentar
las solicitudes empezará a partir del día siguiente de publicarse el extracto
de esta convocatoria en el Boletín Oficial y quedará abierto hasta agotar el
crédito presupuestario o hasta día 30 de octubre de 2020.de las Islas Baleares
Una vez agotado el
presupuesto, se publicará en el Boletín Oficial de las Islas Baleares esta
situación y la presentación de solicitudes no dará ningún derecho a la
obtención de la ayuda.
Las solicitudes se
tienen que dirigir a la Dirección Insular de Promoción Económica y
Producto Local y se pueden presentar en cualquier terminal del Registro
del Consell de Mallorca. Asimismo, también se pueden presentar en los lugares
establecidos en el apartado 4 del artículo 16 de la Ley 39/2015, de 1 de
octubre, de procedimiento administrativo común de las administraciones
públicas.
Los gastos
subvencionables relativos a todas las líneas de actuación se deben haber
realizado desde el día 14 de marzo de 2020 hasta el 30 de septiembre de 2020,
(ambos incluidos). Los justificantes de los gastos, así como su pago deben
haberse emitido en esas fechas.
Desde MOYA & EMERY te ayudamos con la gestión de esta subvención y te informamos en:
Si quiere plantearnos sus dudas o consultas y recabar nuestro asesoramiento con respecto a cualquier asunto de índole laboral en su empresa, póngase en contacto
Cualquier persona en dichos territorios podrá hacer uso de dichas medidas de flexibilización, a excepción de las que presenten síntomas, estén en aislamiento domiciliario o cuarentena por diagnóstico de Covid-19 o sus contactos estrechos.
Seguro que te interesa hojear la guía que contiene las directrices básicas de comportamiento con respecto a:
Medidas de higiene y prevención
Medidas sociales
Comercio y prestación de servicios
Hostelería y restauración
Hoteles y establecimientos turísticos
Actividades culturales
Actividades deportivas
Actividades turísticas
Centros Recreativos turísticos, zoológicos y acuarios
Congresos, encuentros y eventos
Locales de juego y apuestas
Tiempo libre para población infantil y juvenil
Puedes hacer clic en este enlace para descargar la GUÍA DE LA FASE 3.
There are numerous questions that generated the new
labor regulations related to the remedial measures of the effects of the
Covid-19 pickups, especially about ERTEs.
In front of the General Directorate of Labor -DGT-, the directive organ of the Ministry of Labor, any administrator can raise doubts about the application or scope of labor regulations. That is why that from Moya & Emery have collected some of those questions and the answers offered by the DGT setting its interpretive criteria and application guidelines.
Before the doubts planned about the interpretation of
the transition from total ERTE to partial ERTE in a RESTAURANT as a consequence
of the publication of RDL 18/2020, of May 27, the General Directorate of Labor has responded
to the following questions (you can have access to all responses with the full
text of the consultation with the DGT of 05-27-2020 , ref 726).
“1.- With the passage to Phase 1 of the de-escalation, the opening of
those bars and restaurants that have a terrace or outdoor space has been
allowed, allowing a maximum capacity of 50%, and guaranteeing the distance at
all times of security. This means that many businesses only available with
one, two or three tables L to provide the service. In this case,
given the reduced number of meals that can be offered, it is not profitable for
the business to open its premises in response to the new measures adopted with
the publication of Royal Decree-Law 18/2020, of May 12.
a) Do these businesses have the obligation to open to the public and
restart their activity, EVEN THOUGH YOU CAN ONLY OPEN A TABLE AND THAT
SITUATION?
b) Can it be considered that, as the government has allowed the opening
of such businesses, with the aforementioned restrictions, the cause of
force majeure that founded the ERTE carried
out disappears – even partially?
Both
questions can be answered as follows:
The
art. 1.2 of Royal Decree-Law 18/2020, of May 12, on social measures in
defense of employment, establishes the following:
“2. They
will be in force majeure partial derivative of the COVID-19, those companies
and entities with a record of temporary employment regulation authorized based
on Article 22 of Royal Decree-Law 8 / 2020 of 17 March, from moment
in which the causes reflected in said precept allow the partial recovery
of its activity, until June 30, 2020.
These
companies and entities must reincorporate the workers affected by
temporary employment regulation measures, to the extent necessary for
the development of their activity, prioritizing the adjustments in terms of
shorter working hours ”
In
this sense, the explanatory memorandum states that “In this way, companies
can recover all or part of their activity if, for the aforementioned
reasons, workers return to perform their tasks fully or partially, resigning or
modifying its application the unexceptional measures l is adopted at
a stage of interruption of business or more rigorous confinement, with the
only requirement to communicate, prior to the labor authority competent total renunciation
the same, and to the Public Service of State Employment those variations that
refer to the termination of the application of the measure with respect to all
or part of the people affected. ”
Therefore,
as deduced from this provision and as reiterated in the explanatory
memorandum of said royal decree-law, companies that have a temporary
employment regulation file authorized on the basis of article 22 of Royal
Decree-law 8 / 2020, of March 17, will be in a situation of partial force
majeure when two conditions are met:
1)
that the causes described in said precept, and for which reason
the different flexibility measures in the form of suspensions or
reductions in working hours were applied , allow the partial
recovery of its activity, until June 30, 2020 .
2)
that these companies reincorporate the affected workers , to the
extent necessary for the development of the activity, prioritizing
the adjustments in terms of shorter working hours.
It is the responsibility of the company to assess,
based on its particular circumstances, 1)
at what point in time the ERTE was authorized due to force
majeure, allow the partial recovery of its activity and 2) to what extent
the reinstatement of the affected workers, and in what percentage of your day
is necessary for the development of the activity.
“c) Can the decision not to open the business lead to the
return of all the contributions of the workers that have not been paid by the
exemption applicable to the ERTE due to Force Majeure?”
It
is understood that companies that have ERTES due to force majeure derived
from the COVID-19 authorized, will be in a situation of total or partial
force majeure as long as the company does not notify the labor authority
of the total resignation to ERTE. In the event that workers
have not been reinstated, the company will continue in a situation of
total force majeure .
On
the other hand, it should be remembered that the reimbursement of contributions
is linked to the obligation of commitment to employment provided in
the sixth additional provision of Royal Decree-Law 8/2020, in the
wording given by Royal Decree-Law 18/2020.
For
more information on the cases of return of the exonerated contributions, you
should contact the General Treasury of Social Security under the Ministry
of Inclusion , Social Security and Migration.
“d) If no opening for being a ruinous decision, or failure
to generate sufficient income to meet basic expenses, are we to understand
that the fact” to open “and the ERTE passes s er
part?”
“e) In that case, even if we cannot open due to being a deficit at
this time, would we have to pay (with
the corresponding exemption ) the social insurance of the
suspended workers?”
In
relation to these two questions, as has been said, only
when workers are reinstated to the extent necessary for the
development of the activity from the moment in which the force majeure
of the authorized ERTE allows the partial recovery of the activity, the company
will be in a situation of partial force majeure.
However,
questions about contributions must be raised before the Secretary of State
for Social Security and Pensions under the Ministry of
Inclusion. Social Security and Migrations.
“2.- Since the beginning of Phase O, some businesses have been allowed
to open, even partially, which is why many companies have been rescuing some of
the workers included in them from the ERTE.
a) Does the Royal Decree-Law apply retroactively to these
companies? If so, should the exemption percentages set out in the
aforementioned Royal Decree-Law be applied from the date of reinstatement of
the first worker? ”
For
labor purposes, the reinstatement of a worker included in the ERTE
entails the qualification of the company’s situation as “partial
force majeure” , regardless of whether it had occurred before the
entry into force of Royal Decree-Law 18/2020 .
But
this is understood without prejudice to the effects that may arise regarding
the application of Social Security regulations, about which the General
Treasury of Social Security, dependent on the Ministry of Inclusion ,
should be consulted . Social Security and Migrations.
“3.- With regard to the exemption percentages in the contributions
of workers in the cases of resignation from the partial ERTE established in
article 4.2 of Royal Decree-Law 18/2020, in the event of the rescue of a worker
at 50% of your working day, is it understood that I must contribute 15% of the
part corresponding to the 50% of the day in which the worker is actively
providing services, and 40% of the part corresponding to the remaining 50% of the
day? Or only 15% of the 50% of the day? Or 15% of the total
contribution base? ”
You
should ask the General Treasury of Social Security under the Ministry
of Inclusion. Social Security and Migrations.
“4.- In relation to article 1.3 of Royal Decree-Law
18/2020, is it only necessary to notify the Labor Authority of the renunciation
of the total ERTE, or also in cases of resignation of the partial ERTE?”
In
accordance with said art. 1.3, only the total resignation must
be communicated to the labor authority , which establishes that “The
companies and entities referred to in this article must communicate the total
resignation to the labor authority. in its case, to the file of temporary
regulation of authorized employment, within a period of 15 days from the date
of effect of that ·.
In
the same sense, the Explanatory Memorandum is pronounced by stating that not in
this way, companies can recover all or part of their activity if, for the
aforementioned reasons, workers return to perform their tasks fully or partially
, renouncing or modifying in its application the exceptional measures that were
adopted in a scenario of interruption of business activity or of greater rigor
in confinement, with the only requirement to communicate. in
advance. To the authority competent labor the complete surrender
to them, and the Public Employment Service State variations those relating
to l to completion of the implementation of the measure
in respect of all or part of those affected “.
“5.- In relation to article 4.3 of Royal Decree-Law 1812020, which
establishes that” for the exemption to be applicable, the communication
will be made for each contribution account code “, and for the case of a
company that has several businesses with different contribution account codes,
can the total ERTE be maintained in one business by not starting the activity
in it, and yet rescue part of the workforce in another business with a
different CCC that will restart its activity? All this taking into account
that everything has been processed in the same ERTE. And even more, the
same company, which has a part with a terrace that can open, and one
without a terrace that cannot open, can keep in the ERTE of Force Majeure the
staff of the establishment that does not have a terrace (since it still cannot
open in phase1)? ”
As
stated, the interpretation of art. 4 of Royal Decree-Law 18/2020
corresponds to the General Treasury of Social Security under the Ministry
of Inclusion. Social Security and Migrations.
“6.- In attention to the First Final Provision
Three, Safeguarding employment:” 3. This commitment to
maintaining employment will be valued based on the specific
characteristics of the different sectors and the applicable labor regulations,
taking into account, in particular, the specificities of those companies that
present high variability or seasonality of employment. ”
a) How should this paragraph be interpreted? Can certain exceptions
be applied to the hospitality sector as it is an activity conditioned by the
variability and seasonality of employment?
b) In what terms will seasonality be taken into account? Can I
communicate the end of the season to the discontinued landlines before the date
that is normally communicated to them?
c) In what terms should job maintenance be
calibrated ? Should the basic template to be maintained be the same
as in 2019? Taking into account the records of tourism, occupation,
reservation, etc.? Or can this basic template be relaxed, which must be
respected?
In a hotel, where there are employees exclusively assigned to the
swimming pool -for example · and the swimming pool is forbidden to open it, can
these people be subject to a 100% exemption for being prohibited and continuing
force majeure? Or all t orkers of the hotel, spend trading as
part ERTE?
In those cases, it is not a matter of billing, occupation or workload
(production), but there are parts of activity that are still prohibited and I
have no legal possibility to occupy them or to rescue them from ERTE. Can
I keep them 100% exonerated for continuing the ban? ”
It
has already been pointed out that the companies in which the two
conditions described above will meet in partial force majeure .
Questions
about the sixteenth additional provision of Royal Decree-Law 8/2020 in
the wording given by Royal Decree-Law 18/2020 should be asked before
the General Treasury of Social Security.
3.
Finally, it is recalled that the criteria set forth on the question raised is
not binding, but merely informative, as the Administration lacks
competence to make legal interpretations of that nature, which is exclusively
attributed to the courts.
The s other responses to the query raised DGT 05/27/2020 ( ref 733), which can
access the link to the document DGT 2 are as follows:
1. “Is the transition from full ERTE to partial ERTE (which
therefore affects the bonuses) mandatory by type of activity?”
The
art. 1.2 of the Real De creto-ley 18/2020, of May 12, on social
measures in defense of employment, establishes the following:
“2. Those
companies and entities that have a temporary employment regulation file
authorized on the basis of article 22 of Royal Decree-Law 8/2020, of March 17,
will be in a situation of partial force majeure derived from COVID-19, from the
moment in which the causes reflected in said precept allow the partial recovery
of its activity, until June 30, 2020.
These
companies and organizations should proceed to reinstate the
workers affected by measures of temporary employment regulation, to the extent
necessary for the development of its activity, giving priority adjustments in
terms of reduced working hours. “
In
this sense, the explanatory memorandum states that “In this way, companies can
recover all or part of their activity if, for the aforementioned reasons,
workers return to perform their tasks fully or partially, resigning or
modifying in its application the exceptional measures that were adopted in a
scenario of interruption of business activity or of greater rigor in the
confinement, with the only requirement of communicating, in advance, to the
competent labor authority the total resignation to the same , and to the Public
State Employment Service, those variations that refer to the completion of the
application of the measure with respect to all or part of the people affected.
”
Therefore,
as deduced from this provision and as reiterated in the explanatory memorandum
of said royal decree-law, companies that have a temporary employment regulation
file authorized on the basis of article 22 of Royal Decree-law 8 / 2020, of
March 17, will be in a situation of partial force majeure when two conditions
are met:
1)
that the causes described in said precept, and for which reason the different
flexibility measures in the form of suspensions or reductions in working hours
were applied, allow the partial recovery of its activity, until June 30, 2020
and
2)
that these companies reincorporate the affected workers, to the extent
necessary for the development of the activity, prioritizing the adjustments in
terms of shorter working hours.
It
is the responsibility of the company to assess, based on its particular
circumstances, 1) at what point in time the reasons for the ERTE being
authorized by force majeure allow the partial recovery of its activity and 2)
to what extent the reinstatement of the affected workers, and in what
percentage of your day is necessary for the development of the activity.
2. “What happens to the companies that based on the criteria
of the General Directorate of Labor (although not binding) and the statements
of the Minister of Labor, dated May 1, 2020, which indicated that it was
possible without problem to pass within an ERTE of Force Majeure from
suspension to reduction of working hours, have they done it before May 13? ”.
For
labor purposes, the reinstatement of a worker included in the ERTE entails the
qualification of the company’s situation as “partial force majeure”,
regardless of whether it had occurred before the entry into force of Royal
Decree-Law 18/2020 .
But
this is understood without prejudice to the effects that may arise regarding
the application of Social Security regulations, about which the General
Treasury of Social Security, dependent on the Ministry of Inclusion, Social
Security and Migration, should be consulted.
3. “The companies that initially requested a Force Majeure ERTE
with part of the workforce with suspension of working hours and part of
the workforce with reduced working hours and have not modified their activity
conditions, are they considered to be still in a situation of total ERTE Or
should we communicate that it is partial? ”
Companies
that continue to apply the authorized measures of suspension or reduction of
working hours, affect all or part of the workforce, to the extent that the
causes referred to in article 22.1 of Royal Decree-Law 8 / will continue in a
situation of total force majeure. 2020, prevent the restart of their activity
and, in any case, until June 30, 2020.
To
the extent that the two conditions described in question 1 are met, it will be
considered that these companies will enter a situation of partial force majeure
in accordance with art. 1.2 of Royal Decree-Law 18/2020.
4. “If an ERTE worker is recovered due to force majeure (either
going from suspension to reduction or joining full time from a reduction)
because it is observed that the activity may pick up, but it is subsequently
observed that it does not there is some workload, can it be totally affected
again in the ERTE of Force Majeure while it continues in force, provided there
is justification? ”.
Yes,
this will be possible until 30.6.2020 unless the company communicates the total
resignation to the labor authority.
3.
Finally, it is recalled that the criteria set forth on the question raised is
not binding, but merely informative, as the Administration lacks competence to
make legal interpretations of that nature, which is exclusively attributed to
the courts.
If you want to ask us your questions or queries regarding the Temporary Employment Regulation Files -ERTE S – or any other regarding labor regulations, you can seek our advice by contacting
Son numerosas las dudas que ha generado la nueva
normativa laboral relacionada con las medidas paliativas de los efectos del
Covid-19 recogidas, en especial acerca de los ERTEs.
Frente a la Dirección General de Trabajo -DGT-, órgano
directivo del Ministerio de Trabajo, cualquier administrado puede plantear sus dudas
sobre la aplicación o el alcance de la normativa laboral. Es por ello que desde
Moya & Emery hemos recogido
algunas de esas consultas y las respuestas ofrecidas por la DGT fijando sus
criterios interpretativos y pautas de aplicación.
Antes las dudas planeadas sobre la interpretación del paso de ERTE total a ERTE parcial en un RESTAURANTE como consecuencia a la publicación del RDL 18/2020, de 27 de mayo, la Dirección General de Trabajo ha respondido a las siguientes consultas planteadas (puedes tener acceso a todas las repuestas con el texto íntegro de la consulta a la DGT de 27-05-2020 (ref 726) en este enlace completa en este enlace al documento DGT 1).
“1.- Con el pase a la Fase 1 de la desescalada, se ha permitido la apertura de aquellos bares y restaurantes que dispongan de terraza o espacio al aire libre, permitiendo un aforo máximo del 50%, y garantizando en todo momento la distancia de seguridad. Esto conlleva que muchos negocios únicamente dispongan de una, dos o tres mesas para la prestación del servicio. En ese caso, dado el número reducido de comidas que pueden ofrecerse, no es rentable para el negocio la apertura de sus locales en atención a las nuevas medidas adoptadas con la publicación del Real Decreto-ley 18/2020, de 12 de mayo.
a) ¿Tienen la obligación estos negocios de abrir al público y reiniciar su actividad, AUNQUE SOLO PUEDA ABRIR UNA MESA Y ESA SITUACION?
b) ¿Puede considerarse que, al haber permitido el gobierno la apertura de dichos negocios, con las citadas restricciones, desaparece -aunque sea parcialmente- la causa de fuerza mayor que fundamentó el ERTE llevado a cabo?”
Ambas preguntas
pueden contestarse como sigue:
El art. 1.2 del Real Decreto-ley 18/2020, de 12 de mayo, de medidas sociales en defensa del empleo, establece lo siguiente:
“2. Se encontrarán en situación de fuerza mayor parcial derivada del COVID-19, aquellasempresas y entidades que cuenten con un expediente de regulación temporal de empleo autorizado en base al artículo 22 del Real Decreto-ley 812020, de 17 de marzo, desde el momento en el que las causas reflejadas en dicho precepto permitan la recuperación parcial de su actividad, hasta el 30 de junio de 2020.
Estas empresas y entidades deberán proceder a reincorporar a las personas trabajadoras afectadas por medidas de regulación temporal de empleo, en la medida necesaria para el desarrollo de su actividad, primando los ajustes en términos de reducción de jamada.”
En este sentido, la exposición de motivos señala que “De esta manera, las empresas puedenrecuperar la totalidad o parte de su actividad si es que, por las razones comentadas, laspersonas trabajadoras vuelven a desempeñar sus tareas con carácter completo o parcial, renunciando o modificando en su aplicación las medidas excepciona/es que se adoptaron en un escenario de interrupción de la actividad empresarial o de mayor rigor en el confinamiento, con el único requisito de comunicar, con carácter previo, a la autoridad laboral competente la renuncia total a las mismas, y al Servicio Público de Empleo Estatal aquellas variaciones que se refieran a la finalización de la aplicación de la medida respecto a la totalidad o a una parte de las personas afectadas.”
Por tanto, tal y como se deduce de esta disposición y como reitera la exposición de motivosde dicho real decreto-ley, las empresas que cuenten con un expediente de regulación temporal de empleo autorizado en base al artículo 22 del Real Decreto-ley 8/2020, de 17 de marzo, se encontrarán en situación de fuerza mayor parcial cuando concurran dos condiciones:
1) que las causas descritas en dicho precepto, y por razón de las cuales se aplicaron lasdistintas medidas de flexibilidad en forma de suspensiones o reducciones de jornada, permitan la recuperación parcial de su actividad, hasta el 30 de junio de 2020 y
2) que estas empresas reincorporen a las personas trabajadoras afectadas, en la medidanecesaria para el desarrollo de la actividad, primando los ajustes en términos de reducción de jornada.
Corresponde a la empresa valorar en función de sus circunstancias particulares 1) en quémomento las causas por las que se autorizó el ERTE por fuerza mayor permiten la recuperación parcial de su actividad y 2) en qué medida la reincorporación de los trabajadores afectados, y en qué porcentaje de su jornada, es necesaria para el desarrollo de la actividad.
“c) ¿Puede conllevar la decisión de no apertura del negocio la devolución de todas las cotizaciones de los trabajadores que no han sido abonadas por la exención aplicable a los ERTE por Fuerza Mayor?”
Se entiende que las empresas que tengan ERTES por fuerza mayor derivada del COVID-19autorizados, se encontrarán en situación de fuerza mayor total o parcial en tanto la empresa no comunique a la autoridad laboral la renuncia total al ERTE. En caso de que no haya reincorporado a trabajadores, la empresa continuará en situación de fuerza mayor total.
Por otro lado, debe recordarse que el reintegro de las cotizaciones está vinculado a laobligación de compromiso del empleo prevista en la disposición adicional sexta del Real Decreto-ley 8/2020, en redacción dada por el Real Decreto-ley 18/2020.
Para más información sobre los supuestos de devolución de las cotizaciones exoneradas, deberá dirigirse a la Tesorería General de la Seguridad Social dependiente del Ministerio de Inclusión. Seguridad Social y Migraciones.
“d) En caso de que no abriera por ser una decisión ruinosa, o por no generarse ingresos suficientes para atender los gastos mínimos, ¿tenemos que entender que por el hecho de “poder abrir” ya el ERTE pasa a ser parcial?”
“e) en ese caso, aun n o pudiendo abrir por ser deficitario en este momento, tendríamos que pagar (con la exoneración correspondiente) los seguros sociales de los trabajadores suspendidos?”
En relación con estas dos preguntas, como se ha dicho, únicamente cuando se reincorpore atrabajadores en la medida necesaria para el desarrollo de la actividad desde el momento en que las causas de fuerza mayor del ERTE autorizado permiten la recuperación parcial de la actividad, la empresa se encontrará en situación de fuerza mayor parcial.
No obstante, las cuestiones sobre cotizaciones deberán plantearse ante la Secretaría deEstado de Seguridad Social y Pensiones dependiente del Ministerio de Inclusión. Seguridad Social y Migraciones.
“2.- Desde el inicio de la Fase O, algunos negocios tenían permitida la apertura, aunque fuese de forma parcial, por lo que muchas empresas han ido rescatando de los ERTE a algunos de los trabajadores incluidos en ellos.
a) ¿Se aplica el Real Decreto-Ley con efectos retroactivos a estas empresas? En caso afirmativo, ¿se les deben aplicar los porcentajes de exención recogidos en el citado Real Decreto-Ley desde la fecha de reincorporación del primer trabajador?”
A efectos laborales, la reincorporación de algún trabajador incluido en el ERTE conlleva lacalificación de la situación de la empresa como “fuerza mayor parcial”, independientemente de que ésta se hubiese producido antes de la entrada en vigor del Real Decreto-ley 18/2020.
Pero ello se entiende sin perjuicio de los efectos que se pudiesen derivar en cuanto a laaplicación de la normativa de Seguridad Social, sobre lo cual se deberá consultar a la Tesorería General de la Seguridad Social, dependiente del Ministerio de Inclusión. Seguridad Socialy Migraciones.
“3.- Con respecto a los porcentajes de exonerac1on en las cotizaciones de los trabajadores en los supuestos de renuncia al ERTE parcial que establece el artículo 4.2 del Real Decreto-Ley 18/2020, para el supuesto del rescate de un trabajador al 50% de su jornada, ¿se entiende que debo cotizar el 15% de la parte correspondiente al 50% de jornada en la que el trabajador está prestando servicios de forma activa, y el 40% de la parte correspondiente al 50% restante de la jornada? ¿o solamente el 15% del 50% de jornada? ¿o el 15% de la base de cotización total?”
Deberá preguntar a la Tesorería General de la Seguridad Social dependiente del Ministerio deInclusión. Seguridad Social y Migraciones.
“4.- En relación al artículo 1.3 del Real Decreto-Ley 18/2020, ¿sólo hay que comunicar a la Autoridad Laboral la renuncia al ERTE total, o también en los casos de renuncia al ERTE parcial?”
De acuerdo con dicho art. 1.3, únicamente deberá comunicarse a la autoridad laboral larenuncia total, que establece que “Las empresas y entidades a las que se refiere este artículodeberán comunicar a la autoridad laboral la renuncia total. en su caso, al expediente de regulación temporal de empleo autorizado, en el plazo de 15 días desde la fecha de efectos de aquella·.
En el mismo sentido se pronuncia la Exposición de motivos al señalar que noe esta manera,las empresas pueden recuperar la totalidad o parte de su actividad si es que, por las razonescomentadas, las personas trabajadoras vuelven a desempeñar sus tareas con carácter completo o parcial, renunciando o modificando en su aplicación las medidas excepcionales que se adoptaron en un escenario de interrupción de la actividad empresarial o de mayor rigor en el confinamiento, con el único requisito de comunicar. con carácter previo. a la autoridad laboral competente la renuncia total a las mismas, y al Servicio Público de Empleo Estatal aquellas variaciones que se refieran a fa finalización de la aplicación de la medida respecto a la totalidad o a una parte de las personas afectadas”.
“5.- En relación al artículo 4.3 del Real Decreto-Ley 1812020, que establece que “para que la exoneración resulte de aplicación la comunicación se realizará por cada código de cuenta de cotización”, y para el supuesto de una empresa que tiene varios negocios con distintos códigos de cuenta de cotización, ¿puede mantenerse el ERTE total e n un negocio por no iniciarse en él la actividad, y sin embargo rescatar a parte de la plantilla en otro negocio con CCC distinto que sí va a reiniciar su actividad? Todo ello teniendo en cuenta que todo se ha tramitado en un mismo ERTE. Y más aún, una misma sociedad, que tenga una parte con terraza que puede abrir, y una sin terraza que no puede abrir, ¿puede mantener en el ERTE de Fuerza Mayor al personal del establecimiento que no tiene terraza (ya que todavía no puede abrir en fase1)?”
Como se ha dicho, la interpretación del art. 4 del Real Decreto-ley 18/2020 corresponde a laTesorería General de la Seguridad Social dependiente del Ministerio de Inclusión. Seguridad Social y Migraciones.
“6.- En atención a la Disposición Final Primera Tres, Salvaguarda del empleo: “3. Este compromiso del mantenimiento del empleo se valorará en atención a las características específicas de los distintos sectores y la normativa laboral aplicable, teniendo en cuenta, en particular, las especificidades de aquellas empresas que presentan una alta variabilidad o estacionalidad del empleo.”
a) ¿Cómo debe interpretarse este párrafo? ¿Pueden aplicarse ciertas excepciones al sector de la hostelería por ser una actividad condicionada por la variabilidad y estacionalidad del empleo?
b) En qué términos se tendrán en cuenta la estacionalidad? ¿Puedo comunicar el fin de temporada a los fijos discontinuos antes de la fecha que normalmente se les comunica?
c) ¿en qué términos se debe calibrar el mantenimiento de empleo? ¿La plantilla básica a mantener debe ser la misma que hubo en 2019? ¿Teniendo en cuenta los récords de turismo, ocupación, reserva, etc.? ¿O se puede flexibilizar esa plantilla básica que hay que respetar?
En un hotel, en el que haya empleados adscritos exclusivamente a la piscina -por ejemplo· y la piscina está prohibido abrirla ¿a esas personas se le puede aplicar una exoneración del 100% por estar prohibido y continuar la fuerza mayor? ¿O todos los trabajadores del hotel, pasan a cotizar como ERTE parcial?
En esos casos, no es una cuestión de facturación, ocupación o carga de trabajo (producción), sino que hay partes de actividad que continúan prohibidas y no tengo posibilidad legal de darles ocupación ni de rescatarlos del ERTE. ¿puedo mantenerlos en el 100% de exoneración por continuar la prohibición?”
Ya se ha señalado que se encontrarán en fuerza mayor parcial las empresas en las queconcurran las dos condiciones descritas anteriormente.
Las preguntas sobre la disposición adicional decimosexta del Real Decreto-ley 8/2020 enredacción dada por el Real Decreto-ley 18/2020 deberán plantearse ante la Tesorería General de la Seguridad Social.
3. En último término, se recuerda que el criterio expuesto sobre la cuestión planteada no esvinculante, sino meramente informativo, al carecer la Administración de competencia para efectuar interpretaciones legales de aquel carácter, que está atribuida en exclusiva a los órganos jurisdiccionales.
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La otras respuestas a consulta planteada a la DGT de 27-05-2020 (ref 733), a la que puedes tener acceso en este enlace al documento DGT 2, son las siguientes:
1. “¿El paso de ERTE total a ERTE parcial (que por tanto afecta a las bonificaciones) es obligatorio por el tipo de actividad?”
El art. 1.2
del Real Decreto-ley 18/2020, de 12 de mayo, de medidas sociales en defensa del
empleo, establece lo siguiente:
“2. Se
encontrarán en situación de fuerza mayor parcial derivada del COVID-19,
aquellas empresas y entidades que cuenten con un expediente de regulación
temporal de empleo autorizado en base al artículo 22 del Real Decreto-ley
8/2020, de 17 de marzo, desde el momento en el que las causas reflejadas en dicho
precepto permitan la recuperación parcial de su actividad, hasta el 30 de junio
de 2020.
Estas empresas
y entidades deberán proceder a reincorporar a las personas trabajadoras
afectadas por medidas de regulación temporal de empleo, en la medida necesaria
para el desarrollo de su actividad, primando los ajustes en términos de
reducción de jornada.”
En este
sentido, la exposición de motivos señala que “De esta manera, las empresas
pueden recuperar la totalidad o parte de su actividad si es que, por las
razones comentadas, las personas trabajadoras vuelven a desempeñar sus tareas
con carácter completo o parcial, renunciando o modificando en su aplicación las
medidas excepcionales que se adoptaron en un escenario de interrupción de la
actividad empresarial o de mayor rigor en el confinamiento, con el único
requisito de comunicar, con carácter previo, a la autoridad laboral competente
la renuncia total a las mismas, y al Servicio Público de Empleo Estatal
aquellas variaciones que se refieran a la finalización de la aplicación de la
medida respecto a la totalidad o a una parte de las personas afectadas.”
Por tanto, tal
y como se deduce de esta disposición y como reitera la exposición de motivos de
dicho real decreto-ley, las empresas que cuenten con un expediente de
regulación temporal de empleo autorizado en base al artículo 22 del Real
Decreto-ley 8/2020, de 17 de marzo, se encontrarán en situación de fuerza mayor
parcial cuando concurran dos condiciones:
1) que las
causas descritas en dicho precepto, y por razón de las cuales se aplicaron las
distintas medidas de flexibilidad en forma de suspensiones o reducciones de
jornada, permitan la recuperación parcial de su actividad, hasta el 30 de junio
de 2020 y
2) que estas
empresas reincorporen a las personas trabajadoras afectadas, en la medida
necesaria para el desarrollo de la actividad, primando los ajustes en términos
de reducción de jornada.
Corresponde
a la empresa valorar en función de sus circunstancias particulares 1) en qué
momento las causas por las que se autorizó el ERTE por fuerza mayor permiten la
recuperación parcial de su actividad y 2) en qué medida la reincorporación de
los trabajadores afectados, y en qué porcentaje de su jornada, es necesaria
para el desarrollo de la actividad.
2. “¿Qué sucede con las empresas que basándose en el criterio de la Dirección General de Trabajo (aunque no sea vinculante) y a las declaraciones de la Ministra de Trabajo, en fecha 1 de mayo de 2020, que indicaban que se podía sin problema pasar dentro de un ERTE de Fuerza Mayor de suspensión a reducción de jornada, lo han hecho antes del día 13 de mayo?”.
A efectos
laborales, la reincorporación de algún trabajador incluido en el ERTE conlleva
la calificación de la situación de la empresa como “fuerza mayor
parcial”, independientemente de que ésta se hubiese producido antes de la
entrada en vigor del Real Decreto-ley 18/2020.
Pero
ello se entiende sin perjuicio de los efectos que se pudiesen derivar en cuanto
a la aplicación de la normativa de Seguridad Social, sobre lo cual se deberá
consultar a la Tesorería General de la Seguridad Social, dependiente del
Ministerio de Inclusión, Seguridad Social y Migraciones.
3. “Las empresas que inicialmente solicitaron un ERTE de Fuerza Mayor con parte de la plantilla con suspensión de jornada y parte de la plantilla con reducción de jornada y no han modificado sus condiciones de actividad, ¿se considera que continúan en situación de ERTE total o habría que comunicar que es parcial?”.
Continuarán en
situación de fuerza mayor total las empresas que continúen aplicando las
medidas autorizadas de suspensión o reducción de jornada, afecten a toda o a
parte de la plantilla, en la medida en que las causas referidas en el artículo
22.1 del Real Decreto-ley 8/2020, impidan el reinicio de su actividad y, en
todo caso, hasta el 30 de junio de 2020.
En
la medida en que concurran las dos condiciones descritas en la pregunta 1, se
considerará que estas empresas pasarán a situación de fuerza mayor parcial de
acuerdo con el art. 1.2 del Real Decreto-ley 18/2020.
4. “Si se recupera a algún trabajador de un ERTE por fuerza mayor (bien que pase de suspensión a reducción o bien que se incorpore a tiempo completo desde una reducción) porque se atisba que puede repuntar la actividad, pero se observa posteriormente que no hay carga de trabajo alguna, ¿puede volver a ser afectado totalmente de nuevo en el ERTE de Fuerza Mayor mientras éste continúe en vigor, siempre que haya justificación?”.
Sí, esto será
posible hasta el 30.6.2020 salvo que la empresa comunique la renuncia total a
la autoridad laboral.
3. En último término, se recuerda que el criterio
expuesto sobre la cuestión planteada no es vinculante, sino meramente
informativo, al carecer la Administración de competencia para efectuar interpretaciones
legales de aquel carácter, que está atribuida en exclusiva a los órganos
jurisdiccionales.
Si quiere
plantearnos sus dudas o consultas con respecto a los Expedientes de Regulación
Temporal de Empleo -ERTEs- o cualquier otra sobre la normativa laboral puede
recabar nuestro asesoramiento poniéndose en contacto con
Es la sangrante realidad que durante el confinamiento ordenado
durante el estado de alarma los empresarios han visto paralizados sus
ingresos y diferidos, en algunos casos congelados, sus costes fijos de
funcionamiento. A los trabajadores por cuenta ajena se les han
suspendido sus contratos laborales, contribuyendo el Estado al pago de
sus salarios a través del mecanismo de los expedientes de regulación
temporal del empleo – ERTE-.
Lejos de cumplirse los objetivos del gobierno con sus medidas
paliativas, a día de hoy quedan todavía muchos trabajadores sin cobrar
lo debido y además, el Gobierno español parece haber optado por la
fórmula más “facilona” para dar solución a los problemas financieros de
las empresas para afrontar los pagos: QUE SE ENDEUDEN.
Para ello ha decidido avalar a través del Instituto de Crédito Oficial
en un alto porcentaje los préstamos que los empresarios soliciten, amén
de la situación generada por el Covid-19, a las entidades crédito. Pero
se ha dejado en manos de los criterios y las condiciones de los bancos
la distribución del ese dinero avalado por el ICO, lo que implica que
esa pretendida liquidez no estará al alcance real de todas las empresas,
dado que con esta medida los negocios nuevos o jóvenes que no
estuvieron de alta o facturaron lo suficiente durante 2019 no podrán, en
la mayoría de los casos, financiarse de igual modo que una empresa
veterana.
Como profesional de la asesoría legal y financiera a empresas suelo
advertir a las mismas que únicamente deberían financiar aquellas
tensiones de tesorería futuras, paliando la falta de tesorería pasada
mediante otras medidas o mecanismos jurídicos al alcance, como, por
ejemplo, a través de la refinanciación de la deuda con los acreedores.
Soy de la opinión que la estrategia de endeudamiento, como factor
multiplicador (apalancamiento financiero) debe servir de estímulo para
crecimiento empresarial con la implantación nuevos procesos de
innovación en la gestión y de los procesos de producción de la empresa.
La utilización de la estrategia de endeudamiento como factor de
crecimiento de la empresa, la mantendrá en el mercado, supondrá la
creación de empleo sostenible. Considero que es la estrategia de
sostenibilidad empresarial óptima dentro de un intervalo de
proporcionalidad respecto a la inversión realizada por el titular de la
empresa: SOSTENIBILIDAD DEL EMPLEO A TRAVES DEL ENDEUDAMIENTO.
Para muchas empresas, el endeudamiento sirve de apoyo para mejorar la
rentabilidad financiera del propietario de la inversión empresarial.
Pero entiendo que no debería utilizarse el endeudamiento como solución a
cualquier carencia previa relacionada con decisiones no adecuadas en la
dirección o la gestión empresarial, evitando entrar en una situación de
falta de liquidez la cual pondría en serio riesgo la continuidad de la
empresa, con su consecuente destrucción de puestos de trabajo. No hay
que tomar atajos. SE DEBE TRABAJAR LA GESTION ECONOMICA DE LAS EMPRESAS.
A pocas semanas de reiniciarse la actividad económica con las
restricciones impuestas por motivos sanitarios, las empresas volverán a
estar con sus negocios abiertos nuevamente, pero deben ser conscientes
de que tendrán que adaptar sus protocolos internos y externos a la nueva
situación, de que hay volver a planificar sobre la base de los
distintos escenarios -inciertos- que pueden augurarse y que es
imprescindible adaptar el NEGOCIO a las circunstancias.
Una vez solucionadas las tensiones de liquidez y tras la desaparición
de los ERTE fuerza mayor, es aconsejable que las empresas durante el
mes de junio y con efectos 1º de julio negocien con sus trabajadores un
ERTE por motivos objetivos (económicos, técnicos, organizativos y
productivos). El objetivo principal del ERTE ETOP será descargar, de
manera temporal, parte del coste de la plantilla -mediante la suspensión
de contratos de trabajo y/o la reducción de la jornada laboral- sin
prescindir de ningún trabajador. NO HAY QUE DESPEDIR. Debe ser una solución NEGOCIADA con la plantilla. Será una medida TEMPORAL y ante todo debe ser una solución FLEXIBLE,
de forma que sea posible recuperar trabajadores y devolverlos al
desempleo cuando la empresa sufra altibajos de producción o de demanda.
Además, la medida deberá tratar igual a todos los trabajadores, sin
penalizar a unos por encima de otros.
Al igual que ha ocurrido en otros países, el virus no ha desaparecido y hasta que no exista una vacuna con que combatir eficazmente el COVID–19 la empresa deberá tener un plan de contingencia por si se vuelve a paralizarse la actividad económica en España. HAY QUE ESTAR PREPARADO. El empresario ha de intentar abstraerse del flujo constante y en vivo de información mundial, que además es dispar, para concentrarse en su propio negocio, dejando de lado las políticas económicas nacionales. No debe caer en la tentación de diseñar su nuevo plan de acción de acuerdo con las noticias económicas diarias y debe implantar su personalidad propia siendo fiel a sus propias políticas de financiación y configurar una plantilla de trabajadores acorde a las necesidades del negocio. SUERTE A TODOS EN LA NUEVA ERA EMPRESARIAL.
Por Nicolás Emery, para el diario digital Canal4 Diariode Grup 4. Enlace directo a la publicación del diario digital, aquí
Desde Moya & Emery hemos venido advirtiendo de que los inspectores de trabajo han dado inicio a su labor inspectora con respecto a los ERTEs aprobados para comprobar que se ajustan a derecho y, por ello, que las exoneraciones o bonificaciones que conllevan han sido correctamente aplicadas por las empresas o, por contra, deberán ser devueltas.
De cara a clarificar y unificar criterios de actuación, el Área de Coordinación del Ministerio de Trabajo ha elaborado una NOTA INFORMATIVA que fija pautas de actuación a la Dirección Especial y a las Inspecciones Provinciales de Trabajo y Seguridad Social en los expedientes temporales de regulación de empleo (ERTE) tramitados como consecuencia del impacto económico y social causado por el COVID-19, como documento complementario del previamente elaborado por la Dirección General de Trabajo y dirigido a las autoridades laborales de las Comunidades Autónomas.
En palabras de la propia nota, el objeto del documento “es procurar que las actuaciones de la Dirección Especial y de las Inspecciones Provinciales en los ERTE derivados del COVID-19 sean homogéneas en todo el territorio nacional. Esa homogeneidad implica que las argumentaciones mantenidas en los informes de la ITSS han de ser coherentes, sin perjuicio de que la valoración de las circunstancias de cada caso ha de corresponder a cada funcionario actuante, que conserva su autonomía técnica y funcional a todos los efectos.”
Los aspectos generales más importantes que deben valorarse por la inspección quedan resumidos en los siguientes:
Se considera necesaria la motivación, la justificación y la acreditación de las circunstancias invocadas por la empresa, tanto más cuanto la apreciación de la fuerza mayor dependa de conceptos jurídicos indeterminados (“falta de suministros que impidan gravemente…”, restricciones en el transporte público y… de la movilidad de las personas “que queden debidamente acreditados”, etc.)
Se entiende preciso valorar la proporcionalidad de la medida y el equilibrio en el reparto de cargas. No puede olvidarse que el ERTE por fuerza mayor persigue liberar al empresario de la carga de abonar el salario, cuando la prestación laboral deviene imposible como consecuencia de un hecho externo al círculo de la empresa, imprevisible o, en todo caso, inevitable.
Por tanto, cuando el empresario no tiene una merma de ingresos como consecuencia del hecho externo, no procede la apreciación de fuerza mayor, pues ello provocaría un enriquecimiento injusto del empresario y un perjuicio, tanto para el trabajador, como para el erario público.
Debe tenerse siempre en consideración, a efectos de la existencia de una imposibilidad de mantenimiento del trabajo, la previsión del artículo 5 del Real Decreto-ley 8/2020, según el cual, “se establecerán sistemas de organización que permitan mantener la actividad por mecanismos alternativos, particularmente por medio del trabajo a distancia, debiendo para ello la empresa adoptar las medidas oportunas si ello es técnica y razonablemente posible y si el esfuerzo de adaptación necesario es proporcionado”.
Resulta necesario que la actuación no sólo se centre en la apreciación de la fuerza mayor, sino en la constatación de que no existe fraude, bien porque no se haya producido un cese real de la actividad, bien porque se incluyen trabajadores que no deberían estarlo, o bien por cualquier otra causa.
Puedes ver la nota informativa completa en este enlace.
¿Tu empresa está en ERTE y has sufrido algún error en el cobro de prestaciones? Esto quizás te pueda interesar:
Son numerosos los casos en los que con respecto a empresas acogidas a un expediente de regulación temporal de empleo -ERTE- sucede que o ningún trabajador ha cobrado las prestaciones a que tiene derecho, sólo alguno de los trabajadores ha cobrado o que alguien ha cobrado cantidades incorrectas o no debidas. Es por ello que el Servicio de Empleo Público Estatal, SEPE, ha publicado en su una guía que puede ayudar a determinar los posibles errores que han originado tales situaciones y, de igual forma, ofrece la posible solución a esos errores cometidos en el reconocimiento de las prestaciones de un Expediente de Regulación Temporal de Empleo.
Para la subsanación de errores, cualquier comunicación deberá hacerse llegar a la Dirección Provincial correspondiente, a través del registro electrónico común, describiendo en el campo “Expone” el motivo de la remisión del nuevo Excel.
Te dejamos las direcciones de correo correspondiente para comunicar incidencias según su tipo:
Correo para la comunicación de desafectaciones parciales o modificaciones de medidas: dp07modif.ere@sepe.es
Correo para comunicación de solicitudes colectivas, bajas o desafectaciones totales, incidencias relativas a bajas médicas, paternidades, maternidades, o falta de cobro. Es importante que en el asunto se indique siempre el motivo del correo. A modo de ejemplo: patronal y falta de cobro, patronal y bajas por IT, patronal y solicitud colectiva empresa X. También es muy importante que adjuntéis Excel de la patronal que presenta incidencias para facilitarnos el trabajo. Para terminar, no hace falta que pongáis copia de cortesía en todos los buzones, ni a mí tampoco ya que colapsamos, además de confundirnos ya que no sabemos quién se encarga del mismo: dp07acuerdos.ere@sepe.es
Correo para comunicar solicitudes cambio de medida o desafectaciones parciales: dp07modif.ere@sepe.es
para comunicar datos de información familiar que pueda afectar a la cuantía de la prestación: dp07familiar@sepe.es
Moya & Emery pone a tu disposición la guía rápida para su descarga en este enlace.
